引言

 

      《商標(biāo)法》明確規(guī)定了商標(biāo)的作用是識別商品或服務(wù)的來源。隨著人們知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識的增強(qiáng)，商標(biāo)的申請注冊量越來越大，而“在先申請原則”是《商標(biāo)法》上一個非常重要的原則。正是由于商標(biāo)申請量的增加，可供選擇的商標(biāo)標(biāo)識越來越少，這就導(dǎo)致申請在后的商標(biāo)會遭遇到更多的注冊阻礙。如申請在后的商標(biāo)會因為《商標(biāo)法》第三十條“申請注冊的商標(biāo)，凡不符合本法有關(guān)規(guī)定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊的或者初步審定的商標(biāo)相同或者近似的，由商標(biāo)局駁回申請，不予公告”的規(guī)定予以駁回。被駁回后進(jìn)行商標(biāo)駁回復(fù)審，進(jìn)而進(jìn)行行政訴訟是爭取商標(biāo)的重要救濟(jì)途徑。在此種情形下，簽訂共存協(xié)議則可助您一臂之力。

 

       那什么是商標(biāo)共存協(xié)議，在簽訂時應(yīng)注意哪些因素呢？

 

       共存協(xié)議，顧名思義，就是申請在先的商標(biāo)權(quán)人允許申請在后的商標(biāo)與之商標(biāo)共存的意思表示。實踐中，共存協(xié)議可以以雙方主體簽訂合同的形式體現(xiàn)，也可以商標(biāo)權(quán)利人單方出具同意書的形式體現(xiàn)。

 

      《民法典》中規(guī)定“民事主體依法享有知識產(chǎn)權(quán)…”，故商標(biāo)權(quán)是民事權(quán)利中知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利，是一種私權(quán)利，既然是私權(quán)利，那么權(quán)利人就完全可以通過意思自治原則對其進(jìn)行處分，只要這種對私權(quán)的處分是當(dāng)事人的真實意思表示，且沒有損害消費(fèi)者利益及公共利益，原則上應(yīng)當(dāng)給予尊重、認(rèn)定合法有效。

 

      《北京市高級人民法院商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》也對共存協(xié)議的效力給出了確定的答案“判斷訴爭商標(biāo)與引證商標(biāo)是否構(gòu)成近似商標(biāo)，共存協(xié)議可以作為排除混淆的初步證據(jù)。”

 

       但是針對商標(biāo)共存協(xié)議的效力仍然會受到其他因素制約，并且根據(jù)審查實踐，無論是國家知識產(chǎn)權(quán)局還是法院在是否接受商標(biāo)共存協(xié)議上亦視情況酌情認(rèn)定，具體考量因素如下：

 

       1、前提要件：訴爭商標(biāo)與引證商標(biāo)的標(biāo)識存在一定差異，如果標(biāo)識相同或基本相同，且使用在相同或者類似商品上的，不能僅以商標(biāo)共存協(xié)議為依據(jù)準(zhǔn)予訴爭商標(biāo)的注冊申請，此種情形下，商標(biāo)共存協(xié)議的法律效果一般不會被采納；

 

        2、形式要件：商標(biāo)共存協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書面的形式，明確載明訴爭商標(biāo)的具體信息，不能附條件或附期限；

 

        3、地域范圍要件：商標(biāo)共存協(xié)議的地域范圍必須及于中國大陸地區(qū)，如果不涉及中國大陸地區(qū)，那么無論是國家知識產(chǎn)權(quán)局還是法院均無法采信商標(biāo)共存協(xié)議的效力；

 

        4、商標(biāo)共存協(xié)議應(yīng)當(dāng)真實、合法、有效，且不存在損害國家利益、社會公共利益和第三人合法權(quán)益等情形。

 

        那么，在審查實踐中共存協(xié)議的效力是如何認(rèn)定的呢？下面通過幾起商標(biāo)駁回復(fù)審行政訴訟的案件窺探一二：

 

        案例一--“SHOLEO及圖”與“尚略SHOLEO”商標(biāo)案

 

        泉州市景泰軒服飾科技有限公司訴國家知識產(chǎn)權(quán)局關(guān)于第35756936號“SHOLEO及圖”商標(biāo)駁回復(fù)審行政糾紛一案中，景泰軒公司與第11300909號商標(biāo)“尚略SHOLEO”（引證商標(biāo)一）權(quán)利人林連僑簽訂《商標(biāo)共存協(xié)議》，林連僑同意訴爭商標(biāo)在第25類“皮帶（服飾用）、服裝、游泳衣、成品衣、婚紗、嬰兒全套衣、鞋、帽、襪、手套（服裝）”商品上注冊，并與引證商標(biāo)一共存。北京知識產(chǎn)權(quán)法院認(rèn)為：在判定商標(biāo)是否近似、商品是否類似時，應(yīng)當(dāng)充分考慮和尊重在先商標(biāo)權(quán)人的意見。除在相同商品或服務(wù)上申請注冊完全相同的商標(biāo)，為避免當(dāng)事人通過共存協(xié)議的形式規(guī)避商標(biāo)法規(guī)定的商標(biāo)權(quán)共有制度，因而不考慮商標(biāo)共存協(xié)議外，對于在相同或者類似商品或者服務(wù)上，申請注冊近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)將共存協(xié)議作為判斷商標(biāo)近似與否的重要依據(jù)。在先商標(biāo)權(quán)人認(rèn)為在后申請注冊的商標(biāo)標(biāo)志不會造成混淆誤認(rèn)，或者允許在后近似的商標(biāo)在相同或者類似商品或者服務(wù)上申請注冊的，通常不宜再認(rèn)定兩商標(biāo)構(gòu)成近似商標(biāo)。本案中，鑒于原告已與引證商標(biāo)一權(quán)利人簽訂商標(biāo)共存協(xié)議，引證商標(biāo)一權(quán)利人同意訴爭商標(biāo)在第25類“皮帶（服飾用）、服裝、游泳衣、成品衣、婚紗、嬰兒全套衣、鞋、帽、襪、手套（服裝）”指定商品上注冊，且訴爭商標(biāo)與引證商標(biāo)一存在一定差異，故應(yīng)認(rèn)定訴爭商標(biāo)與引證商標(biāo)一共存不會導(dǎo)致消費(fèi)者混淆誤認(rèn)，訴爭商標(biāo)與引證商標(biāo)一未構(gòu)成使用在相同或類似商品上的近似商標(biāo)。

 

       案例二--“豪庭全屋定制及圖”與“豪庭寶居AOTBJ”商標(biāo)案

 

       東莞市萬豪庭家居有限公司訴國家知識產(chǎn)權(quán)局關(guān)于第32085491號“豪庭全屋定制及圖”商標(biāo)駁回復(fù)審行政糾紛一案中，萬豪庭公司提供了（2019）贛虔康證內(nèi)字第720號《公證書》記載：甲方（萬豪庭家居公司）與乙方（徐修茂、李春蘭）于2019年12月30日在該公證處簽訂了《商標(biāo)共存協(xié)議書》，其中該協(xié)議書載明：甲方（萬豪庭家居公司）為本案訴爭商標(biāo)的申請人；乙方（徐修茂、李春蘭）為本案引證商標(biāo)一的權(quán)利人；甲乙雙方共同認(rèn)為訴爭商標(biāo)與引證商標(biāo)一在文字構(gòu)成、含義、呼叫、構(gòu)成要素、整體外觀等方面存在一定區(qū)別，共存于市場不會造成消費(fèi)者混淆或誤認(rèn)，不會影響雙方在市場中使用，共同同意上述二商標(biāo)在核定使用商品項目上共存。北京知識產(chǎn)權(quán)認(rèn)定：訴爭商標(biāo)和引證商標(biāo)一雖均為圖文組合商標(biāo)，但訴爭商標(biāo)由漢字“豪庭全屋定制”和圖形構(gòu)成，引證商標(biāo)一由漢字“豪庭寶居”、字母“AOTBJ”和圖形構(gòu)成。訴爭商標(biāo)與引證商標(biāo)一雖在文字、設(shè)計、整體外觀等方面相近，但仍具有一定的差異。原告在本案審理中提交了其與引證商標(biāo)一注冊人簽訂的《商標(biāo)共存協(xié)議》，其中包含認(rèn)可訴爭商標(biāo)與引證商標(biāo)一共存的內(nèi)容，在不違反法律、行政法規(guī)，亦無證據(jù)顯示訴爭商標(biāo)與引證商標(biāo)一的共存足以導(dǎo)致相關(guān)公眾對商品來源發(fā)生混淆的情況下，應(yīng)當(dāng)予以尊重。因此，本院綜合考慮上述因素，認(rèn)定訴爭商標(biāo)與引證商標(biāo)一不構(gòu)成使用在同一種或類似商品上的近似商標(biāo)。

 

       案例三--第32738553號圖形商標(biāo)與第19971544號圖形商標(biāo)糾紛案

 

       智道網(wǎng)聯(lián)科技（深圳）有限公司訴國家知識產(chǎn)權(quán)局關(guān)于第32738553號“圖片”商標(biāo)行政糾紛一案，一審訴訟期間，智道網(wǎng)聯(lián)公司提交了一份新證據(jù)，用以證明第19971544號“圖片”商標(biāo)（引證商標(biāo)四）正在轉(zhuǎn)讓過程中，惠州市安德瑪實業(yè)有限公司已出具商標(biāo)共存同意函，同意申請商標(biāo)注冊。北京知識產(chǎn)權(quán)法院認(rèn)為：截至原審判決作出時，引證商標(biāo)四轉(zhuǎn)讓程序尚未完成，引證商標(biāo)四尚未獲準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓至惠州市安德瑪實業(yè)有限公司名下，故惠州市安德瑪實業(yè)有限公司出具的商標(biāo)共存同意函尚不具有法律效力，引證商標(biāo)四仍構(gòu)成訴爭商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊的障礙。智道網(wǎng)聯(lián)公司上訴，北京市高級人民法院認(rèn)為：共存協(xié)議應(yīng)當(dāng)真實、合法、有效，且不存在損害國家利益、社會公共利益和第三人合法權(quán)益等情形。根據(jù)商標(biāo)法的立法目的，商標(biāo)法既要保護(hù)商標(biāo)權(quán)利人的利益，也要保護(hù)消費(fèi)者的利益，故在商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件中，若引證商標(biāo)與訴爭商標(biāo)的商標(biāo)標(biāo)志相同或基本相同，且使用在相同或者類似服務(wù)上時，商標(biāo)共存協(xié)議書不能排除2019年商標(biāo)法第三十條的適用。因訴爭商標(biāo)與引證商標(biāo)四的商標(biāo)標(biāo)志基本相同，故共存同意書不能作為排除訴爭商標(biāo)與引證商標(biāo)四可能發(fā)生商品來源混淆的當(dāng)然依據(jù)。

 

       通過上述案例一與案例二，可以看出，目前司法審判中，對共存協(xié)議的效力基本是認(rèn)可的，但是也并不是無原則的認(rèn)可。也就是說，對于共存協(xié)議仍然不能采取一刀切，應(yīng)結(jié)合具體的案件具體分析，對于商標(biāo)標(biāo)志相同或者基本相同，且使用在相同或者類似商品上的，共存協(xié)議是不能排除混淆誤認(rèn)的可能性的。

 

       結(jié)語--建議

 

       商標(biāo)共存協(xié)議是幫助商標(biāo)申請人清除注冊障礙，快速拿到商標(biāo)的有效途徑之一。但是作為商標(biāo)申請人，在申請注冊時，還是應(yīng)該盡最大努力做好商標(biāo)的檢索工作，共存協(xié)議只是在商標(biāo)被駁回后，我們可以考慮的方法措施之一。在簽訂共存協(xié)議時，我們也要對案件進(jìn)行具體的分析考量，承擔(dān)其為我們帶來的收益與風(fēng)險。